Риски при дроблении бизнеса

Общая информация о понятии «дробление бизнеса», основные признаки наличия схемы, позиции судебной практики.

Под дроблением бизнеса налоговыми органами в настоящее время понимается деятельность компаний, формально соответствующая действующему налоговому и гражданскому законодательству, но преследующая цель получить налоговую выгоду (экономию) в виде разницы в налоговых обязательствах, которая возникает при применении специального и общего режимов налогообложения.

Однако нужно понимать, что наше законодательство разрешает создание дочерних компаний, и при этом не ограничивает учредителей в количестве создаваемых ими организаций.

Контролирующие органы не одобряют исключительно извлечение налоговой выгоды в качестве единственной цели дробления бизнеса.

При установлении фактов злоупотребления налогоплательщиком своими правами налоговые органы и суды применяют положения Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды». Также стоит учесть Письмо ФНС России от 24.12.2015 №СА-4-7/22683@ «О направлении судебной практики», в котором изложен Обзор судебных актов, принятых КС РФ и ВС РФ по вопросам налогообложения во втором полугодии 2015 года, где можно найти признаки, которые указывают на необоснованную налоговую выгоду в случае формального разделения бизнеса.

В спорах о дроблении бизнеса большая роль принадлежит субъективному фактор. Так на практике один и тот же факт суд может принять в качестве доказательства наличия выгоды либо отклонить как не свидетельствующий в достаточной степени о наличии умысла у налогоплательщика. Показательно Постановление АС ЗСО от 28.04.2015 №Ф04-17605/2015 по делу N А03-5799/2013, в котором суд указал налогоплательщику, что ссылка на судебную практику не принимается, поскольку в каждом конкретном случае суд выявляет фактические обстоятельства дела и применяет нормы права к установленным обстоятельствам с учетом представленных доказательств.

Основные признаки незаконного дробления бизнеса, исходя из судебной практики, определяются следующие:

1) отсутствие деловой цели регистрации – не запрещается применять наиболее выгодный налоговый режим, но не допускается функционирование компании без наличия деловой цели, то есть исключительно в интересах налоговой экономии;

2) общие ресурсы участников схемы – когда для всех участников схемы едиными остаются материальные, людские, денежные, организационные и информационные ресурсы;

3) аффилированность участников схемы – главный признак, по которому налоговые органы объединяют в один производственный комплекс двух или более налогоплательщиков; факт взаимозависимости устанавливается по признаку родства, должностного подчинения либо ведения совместного бизнеса.

Анализ арбитражной практики по дроблению бизнеса показывает, что наличие следующих основных признаков будет свидетельствовать об отсутствии в действиях налогоплательщиков цели по незаконному получению налоговой выгоды:

1) участники схемы не находятся по одному адресу, не являются взаимозависимыми;

2) отсутствие взаимной подчиненности работников разных организаций; нужно помнить, что в ходе выездных налоговых проверок представители налоговых органов вправе проводить опросы сотрудников, результаты которых могут быть использованы против налогоплательщика;

3) наличие отдельной материальной (производственной, торговой или технической) базы;

4) обеспечение финансовой самостоятельности участников схемы (самостоятельное ведение своих текущих расходов, арендных и/или коммунальных платежей и т.д.).

Рекомендации по устранению рисков должны рассматриваться индивидуально для каждого случая, некоторые из рабочего примера:

- исключить аффелированность в группе (когда один и тот же директор, одни и те же участники, один и тот же юридический или фактический адрес и пр признаки)

- надлежащим образом оформить договорные отношения, а также  бухгалтерские документы, по которым компании в группе радоают и рассчитываются между собой

- по возможности использовать в процессе деятельности разные управленческие системы, а также проинструктировать сотрудников о том, что при опросах (допросах), которые могут быть потенциально осуществлены в рамках выездной налоговой проверки, исключить в своих показаниях упоминание о наличии единой управленческой системы между участниками схемы;

- оформить отношения по использованию товарного знака (используемого всеми участниками группы, но как правило принадлежащим одной компании) путем заключения лицензионного договора о предоставлении права на пользование товарного знака и его регистрации в Роспатенте.